【文/觀察者網(wǎng) 呂棟 編輯/周遠(yuǎn)方】

當(dāng)?shù)貢r(shí)間3月8日，美國證券交易委員會(huì)（SEC）將五家在美上市的中國公司（百濟(jì)神州、百勝中國、再鼎醫(yī)藥、盛美半導(dǎo)體、和黃醫(yī)藥）列入“暫定清單”，即有退市風(fēng)險(xiǎn)的“相關(guān)發(fā)行人”。該消息引發(fā)中概股集體（包括京東、拼多多、愛奇藝等熱門中概股）大跌，38只中概股跌幅超10%。

SEC此舉依據(jù)的是美國國會(huì)在2020年12月表決通過的《外國公司問責(zé)法》（HFCAA）。該法對(duì)外國公司在美上市提出額外的信息披露要求：如果在美上市公司聘用在美國以外司法轄區(qū)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所為其出具審計(jì)報(bào)告，則可能因會(huì)計(jì)師事務(wù)所無法受美國上市公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)（PCAOB）審查而被SEC認(rèn)定為“Commission-Identified Issuer”（被認(rèn)定的發(fā)行人）。如連續(xù)三年被列為“被認(rèn)定的發(fā)行人”，則SEC將禁止該公司股票在美國交易所或在美國境內(nèi)以其他形式交易。

圖源：SEC

目前，五家公司已分別發(fā)布公告針對(duì)SEC之舉進(jìn)行回應(yīng)。

百濟(jì)神州、再鼎醫(yī)藥、盛美半導(dǎo)體三家公司明確表示，今后將積極尋找解決方案以滿足《外國公司問責(zé)法》的要求；百勝中國也表示將繼續(xù)監(jiān)測(cè)市場發(fā)展及評(píng)估所有策略選項(xiàng)，并將根據(jù)監(jiān)管規(guī)定隨時(shí)進(jìn)一步公告。

值得注意的是，百濟(jì)神州的公告表示“這份暫時(shí)性認(rèn)定名單是SEC采取的行政性措施，表明在這幾家公司近期發(fā)布了2021年度財(cái)務(wù)業(yè)績報(bào)告后，SEC開始對(duì)使用未經(jīng)PCAOB審查的審計(jì)機(jī)構(gòu)的公司進(jìn)行認(rèn)定?！?

上海融孚律師事務(wù)所林菡律師團(tuán)隊(duì)向觀察者網(wǎng)指出，被SEC列入“暫定清單”的這五家公司確實(shí)均于近期向SEC遞交了2021年度報(bào)告?？梢钥闯?，SEC此舉系《外國公司問責(zé)法》通過后，對(duì)于所有在美上市中概股發(fā)出的首次警告。因此，可以預(yù)見未來會(huì)有更多中概股在提交年度報(bào)告后被SEC列入“暫定清單”。

和黃醫(yī)藥則在公告中表示，《外國公司問責(zé)法》是美國持續(xù)監(jiān)管重點(diǎn)的一部分，旨在獲取目前受國家法律（尤其是中國法律）保護(hù)的審計(jì)和其他信息，編制此類清單由該法案和美國證交會(huì)的實(shí)施規(guī)則規(guī)定。根據(jù)該法案的現(xiàn)行條款，除非該法案獲修訂將該公司排除或PCAOB能夠在規(guī)定時(shí)間內(nèi)對(duì)該公司的審計(jì)師進(jìn)行全面核查，否則該公司的美國預(yù)托證券將于2024年初從斯達(dá)克證券市場退市。此外，美國正在考慮立法將非核查年數(shù)由三年縮短至兩年。

和黃醫(yī)藥公告截圖

在這種情況下，赴美上市的中概股如何應(yīng)對(duì)？

林菡律師團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，配合度最高的方式就是聘用受PCAOB審查且信用度高的美國注冊(cè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。需要注意的是，在沒有經(jīng)過國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和國務(wù)院有關(guān)主管部門同意的情況下，企業(yè)審計(jì)底稿交給美國監(jiān)管部門將涉嫌違反中國法律，因此即便更換一家接受PCAOB檢查的會(huì)計(jì)師事務(wù)所也無法從根本上解決問題。

除此之外，還有私有化退市后回歸A股，考慮在其他交易所（如倫敦、香港）完成雙重主要上市或是二次上市，從而擁有兩個(gè)交易地點(diǎn)，并最終將主要交易地移至美國以外的其他交易所。

3月11日，證監(jiān)會(huì)針對(duì)SEC依據(jù)《外國公司問責(zé)法》認(rèn)定五家在美上市公司為有退市風(fēng)險(xiǎn)的“相關(guān)發(fā)行人”回應(yīng)指出，這是美國監(jiān)管部門執(zhí)行《外國公司問責(zé)法》及相關(guān)實(shí)施細(xì)則的一個(gè)正常步驟，并表明中方“始終堅(jiān)持開放合作精神”，但也“堅(jiān)決反對(duì)一些勢(shì)力將證券監(jiān)管政治化的錯(cuò)誤做法 ”這一基本立場。

林菡律師團(tuán)隊(duì)表示，我們寄希望于國內(nèi)能通過市場制度的改革降低中概股回歸門檻，幫助知名中概股早日回歸本土。當(dāng)前中概股集體暴跌，內(nèi)外部政策環(huán)境將直接影響企業(yè)今后的發(fā)展態(tài)勢(shì)，如果國內(nèi)能通過寬松政策引導(dǎo)，將大大緩解海外資金拋售中概股的直接壓力。同時(shí)，我們也期待在三年緩沖期內(nèi)中美雙方能繼續(xù)就審計(jì)監(jiān)管合作進(jìn)行溝通，早日尋找到一個(gè)既能保障海外投資者利益，也能避免中概股從美股大面積退市的平衡點(diǎn)。

另一方面，針對(duì)SEC的強(qiáng)硬態(tài)度，林菡律師團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)盡快未雨綢繆，為吸引更多海外優(yōu)秀企業(yè)來到A股市場，積極開始探索國際板制度的建設(shè)。只有通過提升國內(nèi)資本市場在國際大舞臺(tái)上的話語權(quán)，完善A股市場的配套政策與制度，才能真正保障海外中概股企業(yè)及境內(nèi)投資者的切身利益。

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