本文選自《憲治與主權(quán)》，《主權(quán)政治與政治主權(quán)：香港基本法對(duì)主權(quán)理論的應(yīng)用與突破》，陳端洪著，法律出版社。

中英談判直接規(guī)劃香港的未來(lái)，除了中英兩個(gè)主權(quán)國(guó)家之外，是否應(yīng)該把香港作為一方？

中國(guó)奉行人民主權(quán)，人民是最終的政治意義的主權(quán)的歸屬。在香港回歸之后，人民的概念包括香港的中國(guó)公民，回歸之前是否包括香港的中國(guó)人呢？原則上由于我們不承認(rèn)香港殖民地地位，所以應(yīng)該包括。但在實(shí)際操作上，無(wú)法讓香港的中國(guó)人行使公民權(quán)利，只能在全國(guó)人大設(shè)立一些代表席位作為一個(gè)符號(hào)，表明香港人民是中國(guó)人民的一部分。同時(shí)，在法律上，中央政府就是國(guó)家主權(quán)的代表?；谶@兩點(diǎn)，在香港的非殖民化和回歸的過(guò)程中，中國(guó)政府可以以全中國(guó)人民的名義主張恢復(fù)行使主權(quán)，而不是由香港人自決。在《中英聯(lián)合聲明》中，中國(guó)政府聲明：“收回香港地區(qū)（包括香港島、九龍和‘新界’，以下稱香港）是全中國(guó)人民的共同愿望，中華人民共和國(guó)政府決定于一九九七年七月一日對(duì)香港恢復(fù)行使主權(quán)”。這里的“全中國(guó)人民”可以做兩種理解，一是作為主權(quán)主體的抽象的整體意義的中國(guó)人民；二而是個(gè)體之和的中國(guó)人民。無(wú)論在哪層意義上都包括了香港人民。這里的“共同愿望”既是對(duì)個(gè)體心理的共同傾向的描述，更是宣示了中國(guó)人民作為一個(gè)道德主體的意志（公意）。這意味著盡管150多年以來(lái)香港發(fā)生了很大變化，但中國(guó)政府對(duì)香港的領(lǐng)土所有權(quán)和統(tǒng)治的合法權(quán)威并沒(méi)有改變。

明乎此，我們才能理解為什么中方不贊成“三條腿板凳”的談判計(jì)劃，才能理解為什么《香港基本法》是由全國(guó)人大制定。所謂“三條腿板凳”的談判計(jì)劃，就是由英國(guó)、香港和中國(guó)三方組成談判小組的計(jì)劃，按照這個(gè)計(jì)劃，中國(guó)人民就被分割為香港人和大陸中國(guó)人，最終的主權(quán)者是分裂的，法律上的主權(quán)代表中央政府也就不能代表香港了，除非且當(dāng)香港人自決歸屬?？梢?jiàn)，英國(guó)人在談判過(guò)程中處處設(shè)主權(quán)陷阱。“中國(guó)人民”的概念對(duì)于我們思考臺(tái)灣問(wèn)題，特別是對(duì)反對(duì)臺(tái)灣公投，也是有益的。公投建立在一個(gè)地區(qū)的人口的共同身份之上，臺(tái)獨(dú)分子試圖從各方面建構(gòu)臺(tái)灣人的獨(dú)特的身份意識(shí)，為公投奠定心理基礎(chǔ)。這是對(duì)中國(guó)人民的集體人格的分裂行為，必然被中國(guó)人民堅(jiān)決抵制。維護(hù)臺(tái)灣統(tǒng)一，不僅是維護(hù)領(lǐng)土統(tǒng)一，更是維護(hù)“中國(guó)人民”的統(tǒng)一。

既然我們只承認(rèn)一個(gè)主權(quán)者——“中國(guó)人民”的概念，不承認(rèn)香港人脫離“中國(guó)人民”概念的獨(dú)立的政治主體資格，因此香港的政制只能由全國(guó)人大以基本法的形式規(guī)定，只能賦予其高度的自治權(quán)，而不能由香港自決。自治和自決有本質(zhì)區(qū)別，自決是一種固有的權(quán)利，在外部意義上表示一個(gè)民族自由決定其國(guó)際地位，在內(nèi)部意義上表示人民自由決定其憲法和政治制度。而自治屬于主權(quán)授權(quán)，自治單位的國(guó)際地位由主權(quán)政府決定，其“憲法”和政治制度由主權(quán)政府決定，并定期自由選舉。高度自治的一個(gè)基本內(nèi)涵是維持香港的資本主義制度和生活方式，因此中國(guó)政府的解決方案被程式化為“一國(guó)兩制”。嚴(yán)格地說(shuō)，一國(guó)兩制不是憲法學(xué)的用語(yǔ)，需要轉(zhuǎn)化為憲法學(xué)的權(quán)利（權(quán)力）語(yǔ)言。其具體的內(nèi)涵已經(jīng)被基本法在各條文分散地、或強(qiáng)或弱地體現(xiàn)出來(lái)，但缺乏法學(xué)理論提煉。“高度自治”在字面上直接表達(dá)了中央和香港關(guān)系（不含有對(duì)等的意思）的自治的一面，但人們往往忽視它暗含的前提，即中央一方。在中央方面對(duì)應(yīng)的是什么呢？那就是主權(quán)。

如何處理中央政府的主權(quán)和香港的高度自治權(quán)之間的關(guān)系呢？在對(duì)基本法進(jìn)行具體的技術(shù)性分析之前，我們來(lái)探討一個(gè)一般性的問(wèn)題，那就是，主權(quán)和自治權(quán)之間的邏輯紐帶是什么？這個(gè)紐帶就是主權(quán)授權(quán)的理論。這是整個(gè)基本法的理論基礎(chǔ)。在原則上和形式上，基本法的主權(quán)理論和中國(guó)的一貫的主權(quán)觀念是一致的，這就是絕對(duì)主義的主權(quán)觀：一切權(quán)力都屬于主權(quán)者。主權(quán)者在終極的意義上是人民，在法律上是全國(guó)人大。地方政府的權(quán)力都是授予的。但是，即便在大陸，這個(gè)觀念也沒(méi)有在法律層面和實(shí)際政治層面被死板地恪守，因?yàn)閼椃ㄙx予了地方政府權(quán)力，中央和地方有一定的分權(quán)，地方有自己的代議機(jī)構(gòu)，選舉產(chǎn)生政府，并行使一定的立法權(quán)。有趣的是，特別行政區(qū)的自治權(quán)是最大的，但是，在基本法中，授權(quán)的觀念也是最強(qiáng)和最明確的，在領(lǐng)土權(quán)和統(tǒng)治權(quán)兩方面都如此。

……

基本法自身的意思非常明確，高度自治來(lái)源于主權(quán)政府的授權(quán)，必須依照基本法行使。但是香港基本法實(shí)施以來(lái)的幾次危機(jī)說(shuō)明，香港的一些人士錯(cuò)誤地偏執(zhí)于高度自治，甚至在一定程度上把自治往自決（內(nèi)部意義）上延伸。當(dāng)大陸人士指責(zé)香港人士夸大“兩制”，忽視“一國(guó)”時(shí)，其義含糊，所指不明，因?yàn)橄愀廴耸坎⒉皇欠磳?duì)大陸的社會(huì)主義，也并沒(méi)有主張從中國(guó)分裂出去。要明確所指，我們就必須突出中央政府的主權(quán)權(quán)能，強(qiáng)調(diào)“主權(quán)——授權(quán)——高度自治”的邏輯鏈條。

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