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李天航:從“網(wǎng)絡(luò)安全審查”看中國網(wǎng)絡(luò)和數(shù)據(jù)治理的法律體系
最后更新: 2021-07-06 09:02:25導(dǎo)讀近日,網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室對幾大平臺啟動(dòng)“網(wǎng)絡(luò)安全審查”,讓數(shù)據(jù)安全這個(gè)話題再次進(jìn)入公眾視野。
目前,構(gòu)建我國網(wǎng)絡(luò)安全審查的法律體系是怎樣的?網(wǎng)絡(luò)安全審查是不是意味著所有平臺都會(huì)被涉及,審查的邊界和標(biāo)準(zhǔn)是什么?對提升我國網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)安全以及平臺企業(yè)全球競爭力又有哪些助益?
觀察者網(wǎng)專訪網(wǎng)絡(luò)安全和數(shù)據(jù)合規(guī)專家,匯業(yè)律師事務(wù)所高級合伙人李天航,對此進(jìn)行解讀。
【采訪/觀察者網(wǎng) 周遠(yuǎn)方】
觀察者網(wǎng):近日,有幾家網(wǎng)絡(luò)出行平臺接受網(wǎng)絡(luò)安全審查,引起關(guān)注。實(shí)際上,去年以來,中國就連續(xù)出臺一系列關(guān)于網(wǎng)絡(luò)和數(shù)據(jù)的法律法規(guī),能否請您梳理一下目前中國的網(wǎng)絡(luò)安全和數(shù)據(jù)治理體系?
李天航:中國網(wǎng)絡(luò)和數(shù)據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)體系經(jīng)歷了長期發(fā)展的過程,最早可以追溯到1994年的《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)保護(hù)條例》、2000年9月公布實(shí)施的國務(wù)院《電信條例》。真正聚焦到互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域,是從2017年6月1日實(shí)行《網(wǎng)絡(luò)安全法》開始的,這是一個(gè)標(biāo)志性的事件,后續(xù)圍繞網(wǎng)絡(luò)和數(shù)據(jù)領(lǐng)域,陸續(xù)出臺了涵蓋即時(shí)通訊、社交網(wǎng)絡(luò)、電子商務(wù)、網(wǎng)絡(luò)交易等,包括互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容治理等方面的很多法律法規(guī)。
但是跟《網(wǎng)絡(luò)安全法》直接配套相關(guān)的文件之一,其實(shí)就是去年4月,由國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、國家發(fā)改委等12個(gè)部門聯(lián)合發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》。
網(wǎng)絡(luò)安全審查對應(yīng)的上位法律有二,一是《國家安全法》的第25條和第59條,兩個(gè)法條主要聚焦網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的國家安全內(nèi)容,尤其是第59條:
“國家建立國家安全審查和監(jiān)管的制度和機(jī)制,對影響或者可能影響國家安全的外商投資、特定物項(xiàng)和關(guān)鍵技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)產(chǎn)品和服務(wù)、涉及國家安全事項(xiàng)的建設(shè)項(xiàng)目,以及其他重大事項(xiàng)和活動(dòng),進(jìn)行國家安全審查,有效預(yù)防和化解國家安全風(fēng)險(xiǎn)?!?
二是《網(wǎng)絡(luò)安全法》,對應(yīng)《國家安全法》的這兩條內(nèi)容,出臺了相應(yīng)的規(guī)定,明確了“關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)營者”(也可簡稱“CIIO”,關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施也可簡稱“CII”)的概念,如果CIIO要采購網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù),可能影響國家安全,就要進(jìn)行國家安全審查,由網(wǎng)信部門牽頭的辦公室來實(shí)施。
這兩部上位法相關(guān)內(nèi)容的細(xì)化,就形成了《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》,它從程序上做了比較細(xì)致的規(guī)定,但我們認(rèn)為還需要進(jìn)一步的標(biāo)準(zhǔn)化。
從整體看,中國網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)領(lǐng)域的法律體系是以三部法律為基礎(chǔ)的,分別是《網(wǎng)絡(luò)安全法》、《數(shù)據(jù)安全法》和《個(gè)人信息保護(hù)法》,我們形象地稱它為“三足鼎立”,其中《網(wǎng)絡(luò)安全法》已經(jīng)公布實(shí)施;《數(shù)據(jù)安全法》已經(jīng)公布,今年9月1日正式實(shí)施;《個(gè)人信息保護(hù)法》據(jù)說會(huì)在今年8月人大常委會(huì)會(huì)議上審議,基本上已經(jīng)進(jìn)展到三審三讀的階段,一般認(rèn)為不出意外的話會(huì)通過,經(jīng)過3-6個(gè)月間隔期后正式生效。這三部法律出臺后,中國互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域基礎(chǔ)性的法律法規(guī)框架體系就已完成,其他法律、法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)等等,都會(huì)在這三部法律組成的體系之下,繼續(xù)細(xì)化具體的內(nèi)容,逐步覆蓋互聯(lián)網(wǎng)、個(gè)人信息和數(shù)據(jù)活動(dòng)的方方面面。
觀察者網(wǎng):具體從《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》來說,它是網(wǎng)絡(luò)安全法體系下的政府規(guī)章,規(guī)定的問題比較細(xì)節(jié),能否介紹一下這部規(guī)章涉及哪些內(nèi)容?
李天航:根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)安全法》第35條,《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》針對的主體首先是“關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)營者”。對關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的界定來源于《網(wǎng)絡(luò)安全法》第31條的規(guī)定:
國家對公共通信和信息服務(wù)、能源、交通、水利、金融、公共服務(wù)、電子政務(wù)等重要行業(yè)和領(lǐng)域,以及其他一旦遭到破壞、喪失功能或者數(shù)據(jù)泄露,可能嚴(yán)重危害國家安全、國計(jì)民生、公共利益的關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施,在網(wǎng)絡(luò)安全等級保護(hù)制度的基礎(chǔ)上,實(shí)行重點(diǎn)保護(hù)。關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的具體范圍和安全保護(hù)辦法由國務(wù)院制定。
國家鼓勵(lì)關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施以外的網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營者自愿參與關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施保護(hù)體系。
法條用列舉加概括的方式,界定了“關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施”,對應(yīng)地,某大公司這次既然受到網(wǎng)絡(luò)安全審查,就意味著它必然已經(jīng)被認(rèn)定為CIIO。具體來看,該公司一是運(yùn)營公共交通,二是聚集了大量個(gè)人信息,被界定為關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)營者的角度既有可能是因?yàn)槠鋵儆诮煌ㄐ袠I(yè),也有可能因?yàn)閰R聚了大量的個(gè)人信息,以及其運(yùn)營系統(tǒng)被認(rèn)為是“其他一旦遭到破壞、喪失功能或者數(shù)據(jù)泄露,可能嚴(yán)重危害國家安全、國計(jì)民生、公共利益的關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施”,但到底是哪個(gè)維度,目前還沒有看到相關(guān)信息。
從該公司被認(rèn)定為CIIO,我認(rèn)為對其他企業(yè)應(yīng)該也有一個(gè)啟發(fā),就是掌握了大量的個(gè)人信息和數(shù)據(jù)的平臺型企業(yè),被認(rèn)定為CIIO的概率是非常大的。即使有些企業(yè)現(xiàn)在沒有被認(rèn)定,但不排除將來會(huì)被認(rèn)定。
因?yàn)閺臅r(shí)間線上來看,《網(wǎng)絡(luò)安全法》是網(wǎng)信辦牽頭的,但到底是由網(wǎng)信辦還是其他部門來負(fù)責(zé)CII的監(jiān)督管理,此前一直沒有確定。但是去年公安部下發(fā)了《關(guān)于貫徹網(wǎng)絡(luò)安全等級保護(hù)制度和關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全保護(hù)條例的指導(dǎo)意見》(公網(wǎng)安[2020]1960號)文(俗稱“1960號文”),明確了公安機(jī)關(guān)作為CII保護(hù)的牽頭保護(hù)部門。責(zé)任部門明確之后,對社會(huì)上大量主體是否是CIIO的認(rèn)定很快就會(huì)鋪開,另外,盡快出臺《關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施保護(hù)條例》的概率也會(huì)非常大。
明確了CIIO的概念,再來看《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》第2條:
關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)營者(以下簡稱運(yùn)營者)采購網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù),影響或可能影響國家安全的,應(yīng)當(dāng)按照本辦法進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)安全審查。
第20條:
本辦法所稱網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)主要指核心網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、高性能計(jì)算機(jī)和服務(wù)器、大容量存儲(chǔ)設(shè)備、大型數(shù)據(jù)庫和應(yīng)用軟件、網(wǎng)絡(luò)安全設(shè)備、云計(jì)算服務(wù),以及其他對關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全有重要影響的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)。
也就是說,CIIO采購上述這些類型的設(shè)備和服務(wù),都要受到審查,作為CIIO,首先要預(yù)判所采購的產(chǎn)品和服務(wù)是否可能會(huì)對國家安全產(chǎn)生影響,如果認(rèn)為可能,應(yīng)該要主動(dòng)申報(bào)網(wǎng)絡(luò)安全審查。從目前的公開信息看,我們無法得知某企業(yè)是否主動(dòng)申報(bào)了網(wǎng)絡(luò)安全審查,但從種種跡象猜測,可能是一個(gè)被動(dòng)行為。
觀察者網(wǎng):目前有一些輿論認(rèn)為,這次網(wǎng)絡(luò)安全審查的啟動(dòng),是《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》自去年出臺后的首個(gè)案例,這是否屬實(shí)?如果是的話,是否傳遞出一些信號?
李天航:確實(shí)有這樣的說法,目前從公開檢索渠道來看的話,確實(shí)沒有檢索到其他案例。
這傳遞出一個(gè)什么樣的信號?我們認(rèn)為,首先就是國家要重點(diǎn)關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的安全,尤其是關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的供應(yīng)鏈安全。
《網(wǎng)絡(luò)安全法》和《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》更多是要規(guī)范CIIO采購網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù);同時(shí)還應(yīng)該看到,不久前剛剛公布的《數(shù)據(jù)安全法》第24條,明確了:
國家建立數(shù)據(jù)安全審查制度,對影響或者可能影響國家安全的數(shù)據(jù)處理活動(dòng)進(jìn)行國家安全審查。依法作出的安全審查為最終決定。
也就是說,數(shù)據(jù)安全領(lǐng)域的國家安全審查決定不具備可訴性,相關(guān)市場主體對于國家相關(guān)部門做出的最終決定,無法通過復(fù)議、訴訟等渠道救濟(jì)。所以企業(yè)對數(shù)據(jù)安全領(lǐng)域的國家安全審查必需重視起來。
上述網(wǎng)絡(luò)安全領(lǐng)域和數(shù)據(jù)安全領(lǐng)域的安全審查,就對標(biāo)了《國家安全法》第25條和第59條的內(nèi)容,這兩項(xiàng)審查制度彰顯了國家對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域和數(shù)據(jù)領(lǐng)域安全領(lǐng)域的國家安全越來越重視,這也會(huì)是今后執(zhí)法的一個(gè)焦點(diǎn)。對企業(yè)來說,只要經(jīng)營活動(dòng)對國家安全可能有一定的影響,國家都會(huì)介入進(jìn)行安全審查。
國家在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域和數(shù)據(jù)安全領(lǐng)域的主導(dǎo),會(huì)是一種新常態(tài)。
那么對掌握大量數(shù)據(jù)和資源的大型平臺型企業(yè)來說,在這方面肯定要多加關(guān)注,對經(jīng)營環(huán)境的變化要有預(yù)判,要主動(dòng)配合國家網(wǎng)絡(luò)安全體系的建設(shè),而不能被動(dòng)等待執(zhí)法機(jī)關(guān)的工作,否則對自身經(jīng)營業(yè)務(wù)將產(chǎn)生不利影響。
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本文僅代表作者個(gè)人觀點(diǎn)。
- 責(zé)任編輯: 周遠(yuǎn)方 
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