爭(zhēng)議

一審判決書顯示，其判決法律依據(jù)是，《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一款、第二款（第一項(xiàng)），第二十五條第一款，第六十七條第一款、第三款，第六十八條，第四十八條第一款，第五十七條第一款，第六十四條的規(guī)定。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》，所謂毒品，“是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺、嗎啡、大麻、可卡因等國(guó)家進(jìn)行嚴(yán)格管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品”。

爭(zhēng)議即圍繞這點(diǎn)展開：張成家人及代理律師、北京京門律師事務(wù)所律師朱明勇提出，國(guó)家列管的精神藥品，不一定完全等同于毒品。

朱明勇給出的主要依據(jù)是，2015年《全國(guó)法院毒品犯罪審判工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱“武漢會(huì)議紀(jì)要”）、《麻醉藥品和精神藥品管理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定，以及最高人民檢察院《刑事審判參考》相關(guān)說法。

“武漢會(huì)議紀(jì)要”指出，非法販賣麻醉藥品、精神藥品行為的定性問題：行為人向走私、販賣毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員販賣國(guó)家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品或者精神藥品的，以販賣毒品罪定罪處罰。

朱明勇還找到了幾名法官2015年發(fā)表在《人民司法》第13期的文章《〈全國(guó)法院毒品犯罪審判工作座談會(huì)紀(jì)要〉的理解與適用》。

文章稱，“麻精藥品具有雙重屬性，無論通過合法銷售渠道還是非法銷售渠道流通，只要被患者正常使用發(fā)揮療效作用的，就屬于藥品；只有脫離管制被吸毒人員濫用的，才屬于毒品。因此，例如《麻醉藥品品種目錄》和《精神藥品品種目錄》的麻精藥品并不等同于毒品，也并非所有非法販賣麻精藥品的行為都應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為販賣毒品罪，而應(yīng)具體情況具體分析?！?

文章稱，“需要說明的是，實(shí)踐中有的被告人向不特定對(duì)象販賣麻精藥品，如果沒有證據(jù)證明其是故意向走私、販賣毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員進(jìn)行販賣的，根據(jù)有利于被告人的原則，一般不宜認(rèn)定為販賣毒品罪?！?

同時(shí)，《麻醉藥品和精神藥品管理?xiàng)l例》第八十二條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，致使麻醉藥品和精神藥品流入非法渠道造成危害，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。不構(gòu)成犯罪的，由縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)處5萬元以上10萬元以下罰款；有違法所得的，沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，處違法所得2倍以上5倍以下罰款?！?

此外，朱明勇列舉最高人民法院《刑事審判參考》總第103期18頁部分內(nèi)容：“對(duì)非法生產(chǎn)、銷售國(guó)家管制的精神藥品行為以制造、販賣毒品定罪，必須同時(shí)符合以下條件：（1）被告人明知所制造、販賣的是精神藥品，并且制造、販賣的目的是將其作為毒品的替代品，而不是作為醫(yī)療用途的藥品；（2）精神藥品的去向明確，即流向了毒品市場(chǎng)或者吸食毒品的群體；（3）獲取了遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出正常經(jīng)營(yíng)藥品所能獲得的巨額利潤(rùn)。”

朱明勇認(rèn)為，國(guó)家規(guī)定管制的精神藥品只有流向走私、販賣毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員，才有可能被認(rèn)定為毒品。涉及麻精藥品的違法行為并非必然構(gòu)成犯罪，要認(rèn)定為刑法意義上的毒品，必須要證明麻精藥品流入非法渠道造成危害。